作者：劉正要，來源：劉紅林律師
近幾年，虛擬貨幣被盜的案件越來越多，被騙的也不少，很多受害人找到我們團(tuán)隊(duì)希望律師能夠幫助他們挽回?fù)p失，甚至有客戶直接問劉律師能不能黑進(jìn)對方錢包把幣拿回來。基于此，劉律師寫這篇小文，聊聊虛擬貨幣被盜后，向公安報(bào)案的正確姿勢。
虛擬貨幣法律定性如何，決定了司法機(jī)關(guān)對待虛擬貨幣類案件的態(tài)度。雖然不同司法機(jī)關(guān)對于虛擬貨幣的看法有所差異，但是當(dāng)下的司法實(shí)務(wù)、理論界基本能達(dá)成共識(shí)的是：無論是傳統(tǒng)以游戲幣、QQ幣為代表的虛擬貨幣還是當(dāng)下更多人理解中的以比特幣、泰達(dá)幣等為代表的虛擬貨幣，想要獲得這些虛擬貨幣都是有成本付出的——要么是花錢或其他財(cái)物購買、置換，要么是耗費(fèi)一定資源獲得，如電力、算力等。這些包含經(jīng)濟(jì)成本的虛擬貨幣也實(shí)實(shí)在在具有使用價(jià)值、交換價(jià)值、流通性，大眾（至少是一部分大眾）也認(rèn)可虛擬貨幣具有財(cái)產(chǎn)價(jià)值，即達(dá)成了共識(shí)。當(dāng)然，對于一些比較小眾、共識(shí)度不高的虛擬貨幣很難會(huì)被認(rèn)定為具有財(cái)產(chǎn)價(jià)值。
在刑事法律上，判斷某一行為是否構(gòu)成犯罪是要探究行為背后的刑事違法性大小，比如商事法律上認(rèn)可的復(fù)雜股權(quán)安排，到了刑事法律上可能毫無屏障作用，背后的老板可能從表面上看與公司毫無關(guān)聯(lián)，但是只要他能實(shí)際控制公司、員工，他就是刑事法律上的管理者、領(lǐng)導(dǎo)者。
對虛擬貨幣的認(rèn)識(shí)也是看其背后的實(shí)質(zhì)，刑法上的財(cái)物可以理解成財(cái)產(chǎn)和物品，除了有形、占有物理空間的物品外，財(cái)產(chǎn)、財(cái)產(chǎn)性利益都屬于刑法上的財(cái)物。虛擬貨幣作為典型的財(cái)產(chǎn)性利益，當(dāng)然歸屬于刑法意義上的財(cái)物。尤其是自2013年五部委的《關(guān)于防范比特幣風(fēng)險(xiǎn)的通知》中明確將虛擬貨幣定性為一種虛擬商品，10余年來該定性未被改變，既然是商品，當(dāng)然具有財(cái)產(chǎn)屬性。
確定了虛擬貨幣具有財(cái)產(chǎn)屬性后，無論是盜取別人的QQ幣還是比特幣，符合刑事立案標(biāo)準(zhǔn)的話，公安機(jī)關(guān)是應(yīng)當(dāng)進(jìn)行刑事立案的。根據(jù)現(xiàn)在的規(guī)定，盜竊的數(shù)額一旦超過3千元（全國各省標(biāo)準(zhǔn)不一，部分地區(qū)可能更低），公安機(jī)關(guān)是應(yīng)當(dāng)立案的。如果行為人的盜竊金額超過50萬元，按照定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)是要被判處10年以上有期徒刑或無期徒刑的，而50萬人民幣的標(biāo)準(zhǔn)在虛擬貨幣類案件中是很容易達(dá)到的。
實(shí)踐中，虛擬貨幣被盜類刑事案件審判與傳統(tǒng)盜竊罪并不相同。以羅某某盜竊案為例（（2020）滬0106刑初551號(hào)），羅某某非法侵入上海A公司的服務(wù)器，從中盜取189萬余枚USDT（市值1200余萬元），之后羅某某將USDT兌換成以太坊（ETH）和比特幣（BTC），并將部分以太坊賣出，獲利90萬余元。后公安人員在廣州市將羅某某抓獲歸案。最終法院認(rèn)定羅某某構(gòu)成侵入A公司計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，并獲取系統(tǒng)中存儲(chǔ)的數(shù)據(jù)，秘密竊取USDT189萬余枚，非法獲利90余萬元。同一行為觸犯兩個(gè)罪名：非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪、盜竊罪。最終按照處罰較重的盜竊罪定罪處罰，羅某某最終獲刑12年。
這里面有兩個(gè)重要的問題：一是盜竊虛擬貨幣案件中，計(jì)算機(jī)類犯罪（如非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪）與盜竊罪的適用問題；二是盜竊罪中涉案金額的確定問題。
對于第一個(gè)問題，虛擬貨幣常見的存儲(chǔ)方式包括冷錢包、熱錢包甚至直接存在虛擬貨幣交易所，行為人通過侵入受害人的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，非法獲取了系統(tǒng)內(nèi)的數(shù)據(jù)，達(dá)到一定標(biāo)準(zhǔn)就構(gòu)成非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪。刑法上的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)是十分廣義的概念，只要具備自動(dòng)處理數(shù)據(jù)功能的系統(tǒng)即可。無論是冷錢包、熱錢包還是虛擬貨幣交易所，其包含的數(shù)據(jù)處理系統(tǒng)當(dāng)然屬于我國刑法上的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)；此外，如果行為人通過侵入并獲取數(shù)據(jù)的行為獲利超過5千元或造成經(jīng)濟(jì)損失1萬元，就構(gòu)成非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪，量刑在3年以下有期徒刑；如果數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)是前述5倍以上時(shí)（2.5萬元、5萬元），量刑在3年以上7年以下有期徒刑。
對于第二個(gè)問題，盜竊虛擬貨幣構(gòu)成盜竊罪爭議不大，但是盜竊的金額應(yīng)該如何計(jì)算：是盜竊時(shí)虛擬貨幣的市值？還是行為人把虛擬貨幣盜竊后變現(xiàn)的金額？還是受害人最初購買虛擬貨幣花費(fèi)的成本金額？我們看到上海二中院的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是行為人竊得虛擬貨幣后變現(xiàn)的金額。該法院的主要考量是，如果按照受害人最初購買虛擬貨幣花費(fèi)的金額來認(rèn)定盜竊罪的涉案金額時(shí)，等于法院變相承認(rèn)了虛擬貨幣和法幣之間的兌換關(guān)系，而當(dāng)下我國是禁止虛擬貨幣和法幣的兌換業(yè)務(wù)的；如果按照盜竊時(shí)虛擬貨幣的市場價(jià)值計(jì)算，一是市場價(jià)值的參考標(biāo)準(zhǔn)無法確定（是以一家境外交易所，還是多家交易所；是以案發(fā)當(dāng)天的價(jià)格，還是包含案發(fā)時(shí)間在內(nèi)某一時(shí)間段的平均價(jià)格等等），二是通過市場價(jià)值計(jì)算虛擬貨幣價(jià)格也涉及到將虛擬貨幣和法幣之間的兌換問題（法院不愿意變相為虛擬貨幣和法幣之間的兌換行為合法性進(jìn)行背書）。
最終法院選擇，以羅某某變現(xiàn)的ETH共計(jì)獲利90余萬元來確定其盜竊金額，相較于羅某某盜竊的全部虛擬貨幣市值（1200余萬元），涉案金額下降了很多，不過因?yàn)槿匀怀^了盜竊罪“數(shù)額特別巨大”標(biāo)準(zhǔn)（50萬元，10年以上有期徒刑），羅某某獲刑12年有期徒刑。但是，我們假設(shè)一個(gè)情形：羅某某盜取了虛擬貨幣后不進(jìn)行任何的變現(xiàn)操作，那按照上海二中院的標(biāo)準(zhǔn)是不構(gòu)成盜竊罪的，只構(gòu)成非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪。
對于受害人來說，如何進(jìn)行正確的報(bào)案至關(guān)重要。實(shí)踐中，很多受害人虛擬貨幣被盜后第一時(shí)間找到公安，無論是派出所還是刑偵（甚至有些人會(huì)去找經(jīng)偵、治安）都會(huì)比較謹(jǐn)慎地選擇是否受理，立案就更難了。有些公安機(jī)關(guān)干脆就以虛擬貨幣不受國家保護(hù)為由，拒絕受理相關(guān)案件。其實(shí)這背后是原因也很簡單，要么就是損失金額太小，社會(huì)危害性不大；要么就是偵破難度過大，立而不破影響公安考核；還有就是確實(shí)有部分公安機(jī)關(guān)對虛擬貨幣的認(rèn)識(shí)不全面，往往采取有色眼鏡看待。
作為法律工作者的律師來說，很難幫助受害人直接挽回?fù)p失（律師不能不能黑進(jìn)對方錢包幫受害人把幣拿回來），但是幫助當(dāng)事人合法維權(quán)，通過刑事報(bào)案、民事訴訟等途徑挽回?fù)p失還是沒問題的，通過劉律師經(jīng)驗(yàn)總結(jié)，受害人在自己虛擬貨幣被盜后，及時(shí)采取以下動(dòng)作，將來還是有可能追回?fù)p失的：
（一）回憶有無將助記詞、錢包密碼等敏感信息透漏給他人。如果有，及時(shí)固定這個(gè)人的身份信息：名字、身份證號(hào)碼、電話號(hào)碼、微信號(hào)碼、銀行號(hào)碼、境外軟件的賬戶信息等。
（二）是否點(diǎn)擊了陌生鏈接。如果有，把鏈接發(fā)布者的信息、操作過程、聊天信息、轉(zhuǎn)賬過程涉及的各類賬戶信息等及時(shí)固定。
（三）金額較大的（如超過100萬以上），建議委托專業(yè)科技公司/安全公司等第三方機(jī)構(gòu)，進(jìn)行鏈上資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、追蹤分析，對上述（一）、（二）中相關(guān)賬戶的真實(shí)信息進(jìn)行核實(shí)，對被盜虛擬貨幣的價(jià)值進(jìn)行說明；涉及被盜虛擬貨幣變現(xiàn)的，第三方機(jī)構(gòu)還可以追溯變現(xiàn)操作時(shí)委托人和受托人的相關(guān)地址，背后的賬戶信息等內(nèi)容。
（四）受害人合法擁有虛擬貨幣的證據(jù)，如購買記錄，錢包明細(xì)等等。
以上操作可以自助進(jìn)行也可以委托律師進(jìn)行，盡可能全面拿到上述證據(jù)材料后，再根據(jù)刑事報(bào)案的材料要求去準(zhǔn)備報(bào)案材料，被公安受理的可能性會(huì)大大增加，同時(shí)也有利于公安立案后及時(shí)推進(jìn)案子進(jìn)展，畢竟受害人已經(jīng)幫公安做了很多工作，這樣追回?fù)p失的可能性也會(huì)增加。
喜來順財(cái)經(jīng)
